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金融司法实务
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金融司法实务

天锦所资产管理主任

推送金融合规合法政策及整改方案、回复金融类敏感问题咨询

问:凭查封后的析产判决在执行异议中主张份额权利,应否支持?

问:凭查封后的析产判决在执行异议中主张份额权利,应否支持?

实务中,共有财产被执行的,其他共有人往往仅仅凭借合伙协议约定份额主张财产权利,对抗执行,但基本不会得到申请执行人的认可。此时共有财产仍应当处于被保全状态,其他共有人如希望尽快解决僵局,建议和执行机关积极沟通,主动提起析产诉讼并提出中止执行异议审查,待析产诉讼环节明确相应份额后请求解除对相应份额的执行,如此操作比较明智。
问:离婚协议取得房产但未过户,能否对抗原配偶方债权人的执行?

问:离婚协议取得房产但未过户,能否对抗原配偶方债权人的执行?

因实务中法院存在不同的理解和适用,如债权人遇到此类阻却执行案件,首先判断该债务是否存在认定为夫妻共同债务的可能性,如果能够确认执行依据载明债务系夫妻共同债务,则可以通过诉讼确认夫妻共同债务进一步将配偶一方并入执行,实现权益。如不然,则需要搜索提交有利于自身诉求的案例,并收集对推进执行有利的直接或间接证据,争取法官的内心确信。
问:金钱质权人能否对抗其他债权人对保证金账户的强制执行?

问:金钱质权人能否对抗其他债权人对保证金账户的强制执行?

如金钱质权人未提出实现质权或者主债权不到期质权人无权提出实现质权的,质权人仅可以要求在质权金额范围内对抗扣划,但不得对抗冻结。待质权人实现质权且通过质权实现债权的数额确定的,可以主张排除冻结予以扣划受偿。
问:向被冻结账户误转的款项,能否通过执行异议取回?

问:向被冻结账户误转的款项,能否通过执行异议取回?

案外人对被冻结账户内全部或部分资金主张实体权利对抗执行,应当具备三个基本前提:1、所主张事实合法存在;2、所主张事实合理存在;3、该争议资金特定化;实务中上述三个“标准”都很难严格界定,都有很大的裁量空间。
问:不动产抵押合同成立但未生效,能否要求抵押人承担责任?

问:不动产抵押合同成立但未生效,能否要求抵押人承担责任?

问题中银行对乙公司的信赖本是物保利益,却因未能办理抵押登记导致未取得抵押权;又因合同签订中约定“登记生效”导致不能依据抵押合同向乙公司主张合同责任;只能退而求其次主张缔约过失,可谓损失惨重。因此,在实务中要应依法依规操作抵押登记确保抵押权后放款、应审慎设定合同生效条款、同时提醒当事人对相对人的违约行为应收集保留相关证据。
问:借款人擅自变更借款用途用于偿还旧贷,保证人是否免责!

问:借款人擅自变更借款用途用于偿还旧贷,保证人是否免责!

从担保人角度思考:在签担保合同时,如果保证人对于借款用途有特殊的信赖,可在保证合同中明确约定,如果借款人单方擅自改变借款用途的,保证人免责,此类约定有效,可约束出借方监管借款流向,从而避免担保风险被放大。
问:实际股权人是否可以对抗基于登记外观对代持股权的执行!

问:实际股权人是否可以对抗基于登记外观对代持股权的执行!

代持股权能否被代持人的债权人执行,商事外观主义和实际权益主义得出的结论是截然不同的。实务中各地法院所持主义不同,裁判也不尽统一。但现阶段主流观点认为对于商事外观主义应缩限适用。
问:债权人放弃第三人物保,保证人能否主张免除担保责任?

问:债权人放弃第三人物保,保证人能否主张免除担保责任?

混合担保中,关于债权人放弃第三人物保时其他担保人是否可以主张免责?根据《担保法解释》(2000年)第三十八条第三款规定,债权人怠于行使“担保物权”时保证人可以相应免责。
问:债务人的股份被强制拍卖,成交确认前上一年度的未分配利润属于谁?

问:债务人的股份被强制拍卖,成交确认前上一年度的未分配利润属于谁?

债权人通过执行债务人股权的方式实现债权的,如是协议处置,建议明确股权转让前的未分配利润归属;如是强制拍卖,要求在评估报告和拍卖公告中对股权未分配利润的归属记述清楚,买受人可以在明确的预期内出价,避免产生纠纷。
问:对债权人与抵押人合意放弃抵押权的行为,保证人应如何应对?

问:对债权人与抵押人合意放弃抵押权的行为,保证人应如何应对?

最高额担保业务中,对于最高额抵押约定的决算期内形成的债权是否在最高额抵押的担保范围?法院应当严格审查主债权的各项因素与最高额合同约定是否相符后做出判断。
问:出借人明知用款人变更用途仍提供借款,保证人可否主张免责?

问:出借人明知用款人变更用途仍提供借款,保证人可否主张免责?

保证是保证人为义务人履行义务向权利人作出的保障性承诺,保证人的担责风险取决于义务人的偿还与否,主观上讲主要取决于义务人的意愿,客观上讲主要取决于义务人的履行能力。
问:股东被法院错误地以抽逃出资为由追加为被执行人,该怎么办?

问:股东被法院错误地以抽逃出资为由追加为被执行人,该怎么办?

为加大执行力度,规范执行操作,正确处理民事执行中变更、追加当事人问题,维护当事人、利害关系人的合法权益,最高院制定《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》(2016年12月1日施行),对执行中如何变更、追加被执行人及如何救济等程序问题进行列明。
问:最高额抵押期间多笔债务累计超额,如何确定抵押担保的范围?

问:最高额抵押期间多笔债务累计超额,如何确定抵押担保的范围?

最高额抵押合同约定的期间,债权人存在超额发放情形的,如何判断享有最高额抵押权的具体债权问题?讨论该问题前应当首先熟悉最高额抵押的决算期(又称为债权确定期)的概念,最高额抵押的抵押债权债务范围在决算期届至时确定。
问:因办登记变更最高额抵押合同签订日,原债权起计日约定有效?

问:因办登记变更最高额抵押合同签订日,原债权起计日约定有效?

在实务中,最高额抵押合同在不动产登记机关登记时,有不动产登记机关拒绝对在先签订的最高额抵押登记合同进行登记,要求抵押权人和抵押人在登记日另行签订新的最高额抵押合同。
问:借新还旧贷款诉讼,新担保人否认旧贷;银行对旧贷事实是否负有举证责任?

问:借新还旧贷款诉讼,新担保人否认旧贷;银行对旧贷事实是否负有举证责任?

债权人提供“借新还旧”贷款的,应当保留旧贷款的相关证据,以备抗辩。实务中,金融机构对借新还旧的旧贷款资料的留存不够重视,民间借贷对于借新还旧的旧借款手续处理更是草率,往往直接将原借条归还借款人甚至当场销毁。笔者在此提醒借新还旧的债权人,“换约”操作中,应当妥善保存旧借款的证据材料,有备无患。
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