最高院会议纪要(征求意见稿)关于金融消费者权益保护纠纷案件审理规定评析

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2021-08-02 18:31 338 0 0
2019年8月7日,最高人民法院公布全国法院民商事审判工作会议纪要 ,其中第五部分涉及关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理。

作者:王平lawyer

来源:法园金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)

2019年8月7日,最高人民法院公布全国法院民商事审判工作会议纪要 (最高人民法院民二庭向社会公开征求意见稿)(以下简称《会议纪要征求意见稿》),其中第五部分涉及关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理。

根据《会议纪要征求意见稿》,其案件定位是发行人、销售者以及服务提供者(以下简称卖方机构)与金融消费者之间因销售各类高风险权益类金融产品和为金融消费者参与高风险投资活动提供服务而引发的民商事案件。由此可知,此类案件的关键字是“高风险”。

在案件审理原则方面,此类案件的原则是“卖者尽责、买者自负”,即卖者尽责为先,如果卖者不尽责,则要承担责任。在卖者尽责的前提下,才有买者自负的后果认定。至于卖者如何尽责,《会议纪要征求意见稿》要求对卖者的经营行为进行规范,经营行为规范性主要判断事实包括金融消费者是否充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险以及是否在此基础上形成自主决定。

《会议纪要征求意见稿》力求通过对卖者尽责的督促,依法保护金融消费者的合法权益,培育理性的金融消费文化,推动形成公开、公平、公正的市场环境和市场秩序。以下对其中具体条款评析如下:

72.【明确法律适用规则】卖方机构对金融消费者负有适当性义务,该义务性质上属于《合同法》第六十条第二款规定的先合同义务。卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的,应当根据《合同法》第四十二条第三项之规定承担赔偿责任。

在确定卖方机构适当性义务的内容时,应当以《合同法》《证券法》《证券投资基金法》《信托法》等法律规定的基本原则和国务院发布的规范性文件作为主要依据。相关部门在部门规章、规范性文件中对银行理财产品、保险投资产品、信托理财产品、券商集合理财计划、杠杆基金份额、期权及其他场外衍生品等高风险金融产品的推介、销售,以及为参与融资融券、新三板、创业板、科创板、期货等高风险投资活动提供服务作出的监管规定,与法律和国务院发布的规范性文件的规定不相抵触的,可以参照适用。

评析:投资者适当性判定义务属于卖方机构的先合同义务,如未尽此义务,则需赔偿金融消费者损失。对于卖方义务的法律依据,《会议纪要征求意见稿》规定得较为宽泛,这不利于卖方机构界定自身义务范围。对于高风险产品的范围,包括银行理财产品、保险投资产品、信托理财产品、券商集合理财计划、杠杆基金份额、期权及其他场外衍生品等高风险金融产品,以及为参与融资融券、新三板、创业板、科创板、期货等高风险投资活动提供服务。由此范围可知,比如银行理财产品,统统被认定为高风险产品,而没有高、中、低风险的分别,那么,银行自身对理财产品进行风险评级显得毫无意义,至少在《会议纪要征求意见稿》面前毫无意义。

73.【依法确定责任主体】卖方机构未尽适当性义务,导致金融消费者在购买金融产品或者接受金融服务过程中遭受损失的,金融消费者既可以请求金融产品的发行人承担赔偿责任,也可以请求金融产品的销售者承担赔偿责任,还可以请求金融产品的发行人、销售者共同承担连带赔偿责任。发行人、销售者请求人民法院明确各自的责任份额的,人民法院可以在判决发行人、销售者对金融消费者承担连带赔偿责任的同时,明确发行人、销售者在实际承担了赔偿责任后,有权向责任方追偿其应当承担的赔偿份额。

评析:在责任主体的界定方面,在未尽适当性义务的情形下,金融消费者可以要求产品发行人或销售者,或者两者共同承担责任。产品发行人及销售者可在承担责任后相互按责任份额相互追偿。这一规定,在一定程度上,增加了产品代销机构的责任。当然,此规定也能约束代销机构一味追求销售业绩的野蛮生长方式,使其成为更加专业的金融市场参与者,从而保护金融消费者的合法权益。

74.【依法分配举证责任】在案件审理中,金融消费者应当对购买产品或者接受服务、遭受的损失等事实承担举证责任。卖方机构对其是否履行了“将适当的产品(或者服务)销售(或者提供)给适合的金融消费者”义务承担举证责任。卖方机构不能提供其已经建立了金融产品(或者服务)的风险评估及相应管理制度、对金融消费者的风险认知、风险偏好和风险承受能力进行了测试、向金融消费者告知产品(或者服务)的收益和主要风险因素等相关证据的,应承担举证不能的法律后果。

评析:此条是举证责任的分配,即明确了投资者适当性义务的举证责任在于卖方机构。举证内容包括建立适当性义务的管理制度、适当性测试及向金融消费者履行告知义务三个方面的证据。

75.【告知说明义务的衡量标准】告知说明义务是适当性义务的核心,是金融消费者能够真正了解产品或者服务的投资风险和收益的关键,应当根据产品的风险和金融消费者的实际状况,综合一般人能够理解的客观标准和金融消费者能够理解的主观标准来确定告知说明义务。卖方机构仅以金融消费者手写了诸如“本人明确知悉可能存在本金损失风险”等内容主张其已经尽了告知说明义务的,人民法院不予支持。

评析:就前条卖方机构的举证内容的三个方面,最难举证就是告知说明义务,这项义务是适当性义务的核心。《会议纪要征求意见稿》明确指出卖方机构仅以金融消费者手写了诸如“本人明确知悉可能存在本金损失风险”等内容主张其已经尽了告知说明义务的,人民法院不予支持。为此,笔者认为卖方机构在履行告知义务时,最好通过录音录像的方式固定证据。

76.【损失赔偿数额的确定】卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的,应当以金融消费者为获取该金融产品服务而支付的金钱总额扣除已收回部分的剩余金额作为实际损失数额。金融消费者提出赔偿其支付金钱总额的利息损失请求的,应当注意区分不同情况进行处理:(1)如果金融产品的合同文本中载明了预期收益率的,可以将该预期收益率作为计算利息损失的标准;(2)合同文本以浮动区间的方式对预期收益率进行约定的,金融消费者请求按照预期收益率的上限作为利息损失计算标准,人民法院应当予以支持;(3)合同文本中虽然没有关于预期收益率的约定,但金融消费者能够提供证据证明产品发行的广告宣传资料中载明了预期收益率的,应当将宣传资料作为合同文本的组成部分;(4)合同文本及广告宣传资料中均未约定预期收益率的,按照中国人民银行发布的同期同类存款基准利率标准,确定损失赔偿的数额。

金融消费者因购买高风险权益类金融产品或者为参与高风险投资活动接受服务,以卖方机构存在欺诈行为为由,主张卖方机构应当根据《消费者权益保护法》第五十五条的规定承担惩罚性赔偿责任的,人民法院不予支持。

评析:对于未尽适当性义务需要承担赔偿责任的卖方机构,其赔偿金额除了金融消费者的投资本金,还包括通过载明的或可确定的预期收益率,或者同类存款基准利率计算的利息。此外,金融机构不承担《消费者权益保护法》规定的存在欺诈行为而应承担的惩罚性赔偿责任。

需要说明的是,有些金融产品已经不得再宣传预期收益率,比如《商业银行理财业务监督管理办法》规定,商业银行发行理财产品,不得宣传理财产品预期收益率。

77.【免责事由】因金融消费者故意提供虚假信息导致其购买产品或者接受服务不适当的,卖方机构请求免除相应责任的,人民法院应予支持,但该虚假信息的出具系卖方机构误导的除外。卖方机构能够举证证明根据金融消费者的既往投资经验、受教育程度等事实,适当性义务的违反并未影响金融消费者的自主决定的,对其关于应由金融消费者自负投资风险的诉讼理由,应当予以支持。

评析:为了权责对等,对于非因金融机构误导情形下金融消费者故意提供虚假信息导致其购买产品或者接受服务不适当的,卖方机构可以请求免除相应责任。在此情形下,卖方机构同样需要就金融消费者的既往投资经验、受教育程度等事实进行举证。

《会议纪要征求意见稿》尚处于征求意见稿阶段,最终仍然以正式公布的会议纪要内容为准。《会议纪要征求意见稿》正式公布后,其在界定金融消费者与卖方机构之间的权责具有重要指导意义。

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原标题: 最高院会议纪要(征求意见稿)关于金融消费者权益保护纠纷案件审理规定评析

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