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问:实际股权人是否可以对抗基于登记外观对代持股权的执行!

金融司法实务金融司法实务 作者:初明峰 王瑞珂
2019-03-09 21:23 351 0 0
代持股权能否被代持人的债权人执行,商事外观主义和实际权益主义得出的结论是截然不同的。实务中各地法院所持主义不同,裁判也不尽统一。但现阶段主流观点认为对于商事外观主义应缩限适用。

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问题描述

我是某农商银行的职工,拥有某农村商业银行的股权30万股,因农商银行改制过程中股东人数超过200人,应农商银行要求,我的股金在工商局登记都记载在我的部门主管钱某名下。我和钱某之间有股权代持协议,该协议经我、钱某和农商银行三方签章确认,我手中持有农商银行向我出具的股权证,载明股权金额为30万股(元)。后钱某因为其朋友在小贷公司借款提供保证,被牵连诉讼,小贷公司诉讼并执行钱某名下股权100万股(含代我持股的30万股)。

问:由钱某代持的30万股,我作为实体权利人可否申请法院停止执行?

律师回复

本团队律师认为:如果钱某在提供担保时没有将30万代持股权作为质押或财产证明提供给小贷公司,小贷公司没有证据证明对该代持30万股权享有信赖利益的情况下,你申请法院停止对钱某代你持有的30万股权的执行,应当得到法律支持。

因为,根据《公司法解释三》第二十六条的规定,股权善意取得制度的适用主体仅限于与名义股东存在股权交易的第三人。据此,商事外观主义原则的适用范围不包括非交易第三人。你提及的执行案件申请执行人小贷公司并非针对钱某名下的股权从事交易,仅仅因为债务纠纷而寻查钱某的财产还债,对此代持股权事前并无信赖利益。若把金钱债权人事后发现代持财产适用商事外观主义原则,将实质权利属于你的股权用以清偿金钱债权人的债务,将严重侵犯你的合法权利。你股权被钱某代持虽有瑕疵(该瑕疵责任归属在此不做评价),但不足以认定应当承担如此风险。

不过提醒注意:预计你的权利需要经过执行异议、执行异议之诉两个阶段才能充分得到救济,因为根据《执行异议与复议规定》的精神,执行异议环节仅进行形式审查,判断股权的真实权利归属可能需要执行异议之诉。希望你做好充分的思想准备,执行异议被驳回后及时提起执行异议之诉维权。

相关法条

《公司法解释三》

第二十六条 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

《山东高院民二庭:关于审理公司纠纷案件若干问题的解答》

第六条 名义股东因借款、买卖等非股权交易纠纷而成为被执行人时,名义股东债权人依据工商登记中记载的股权归属,申请对该股权强制执行。

实际出资人以其实际享有股东权利,提出执行异议被驳回后,又提起案外人执行异议之诉,请求停止对该股权强制执行的,法院应予支持。


案例索引

(2015)民申字第2381号

实务建议

代持股权能否被代持人的债权人执行,商事外观主义和实际权益主义得出的结论是截然不同的。实务中各地法院所持主义不同,裁判也不尽统一。但现阶段主流观点认为对于商事外观主义应缩限适用。山东高院近期出台的《关于审理公司纠纷案件若干问题的解答》对该问题也给予了阐释并认为,商事外观主义原则的适用范围不包括非股权交易第三人,如果名义股东债权人申请执行的是其与名义股东因借款关系等而形成的一般债权,债权人并没有与名义股东从事涉及股权交易的民事法律行为,从权利外观原则来看,此时的债权人不是基于信赖权利外观而需要保护的民事法律行为之善意第三人,故其债权请求不能受到优先于实际权利人的保护。在商事外观主义的适用范围上,笔者认同山东高院的上述观点。

同时,本律师认为:仅仅根据债权人的权利是金钱债权与否为判断标准,来区分实体股权人是否能够阻却其他债权人对名义股权人持有股权的执行尚存不妥。应当同时根据执行依据所涉债权设立时债权人是否知晓债务人名下享有股权,来判断债权人是否对代持股权之商事外观享有信赖利益,较为公平(本观点也是最高院观点)。即:如果金钱债权人设立债权债务关系时,债务人向债权人提供代持股权信息并谎称其享有股权财产,债权人基于此向其提供借款,债权人对股权代持现状才享有信赖利益,同时笔者认为认定存在信赖利益并不要求必须设立股权质押。反之,在债权设立后甚至进入执行后通过寻找发现债务人持有代持股权,则无信赖利益可谈。

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