民法典对ABS业务的几个影响

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2020-05-30 13:12 810 0 0
2020年5月28日,十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》,并自2021年1月1日起施行。

作者:林昭琦

来源:小时代大资管

2020年5月28日,十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》,并自2021年1月1日起施行。这是一部巨无霸的法律,它的推出重新整合了多部我国现行的民事大法,统筹了民法总则、物权编、人格权编、合同编、婚姻家庭编、继承编、侵权编等大块内容。但民法典绝不仅仅是原法律的简单加总,它也同时对相关条款进行了修改,以适应新时代发展的要求。民法典关乎我们每个人生活的方方面面,但作为一个ABS从业狗,它的颁布又会对ABS业务产生什么影响呢?小编在下文进行了简单整理,供各位大拿参考。

一、有关登记不能造成专项计划无法取得抵质押权的问题

原法条:债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。

新法条(民法典547条):债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。受让人取得从权利不因该从权利未履行转移登记手续或者未转移占有而受到影响。

解读:在专项计划各类项目的实操中,往往会遇到登记机关不予配合专项计划办理抵质押变更登记的困难,特别是在一些以登记为抵质押权成立前提的不动产基础资产中,该困难往往会造成专项计划取得抵质押权的不能。民法典此条的出台有利于解决该问题。也就是说,即使登记机关不配合办理抵质押的变更手续,也不会影响专项计划抵质押权的真实取得。只不过,专项计划取得抵质押权和该抵质押权能否对抗第三人是两回事,未经登记的抵质押权仍不能完全对抗善意第三人,但无论如何此条对专项计划来说都是一个利好。

二、有关还款冲抵顺序是先本后息还是先息后本的问题

新法条(新增,民法典561条):债务人在履行主债务外还应当支付利息和实现债权的有关费用,其给付不足以清偿全部债务的,除当事人另有约定外,应当按照下列顺序履行:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。

解读:对争论多年的还款冲抵顺序应该是先本后息还是先息后本的问题,此条进行了明确。对包含信用卡和小贷类ABS资产的底层偿还逻辑及其测算有影响。当然,如有当事人自行约定,则仍然以自行约定为准。

 三、有关担保默认方式推定的变更

原法条:保证的方式包括一般保证和连带责任担保。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。

新法条(民法典686条):保证的方式包括一般保证和连带责任担保。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。

新法条(民法典687条):一般保证的保证人在就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝承担保证责任。

解读:民法典将担保方式约定不明的情况默认更改为一般保证,这是一个很大的变化。后续各类专项计划(或底层资产)中涉及担保人/差额支付义务人/差额支付承诺人等的条款,建议明确写明连带担保责任,避免因担保方式约定不明而被默认推定为相关责任方仅承担一般保证责任,进而对专项计划的兑付造成不利影响。

四、保理合同新入民法典,保理合同被明确定义为包含“将有的”应收账款转让

新法条(新增,民法典761条):保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。

解读:民法典在有名合同中新增“保理合同”的内容。同时,民法典给出的保理合同的定义中,明确包含了“将有的”应收账款,也就是说未来的还未形成的应收账款也可以构成保理合同。虽然目前的供应链ABS主要是针对既定形成的保理债权发行专项计划,但按照新民法典对保理合同的定义,未来供应链ABS是否可以突破以“将来的应收账款”为基础资产发行ABS,值得期待。

五、明确了保理债权及供应链ABS底稿的明确要求

新法条(新增,民法典764条):保理人向应收账款债务人发出应收账款转让通知的,应当表明保理人身份并附有必要凭证。

解读:按照民法典的要求,在供应链ABS的底层资产转让底稿中,需要有足够的文件支持原始或继有债权人已经履行了应收账款的转让通知义务,表明身份和必要凭证。实操中,建议留存完整的买方确认函和付款确认书,载明底层债权债务关系的流转路径及相关主体等内容。

六、明确了保理债权登记效力及其排他性

新法条(新增,民法典768条):应收账款债权人就同一应收账款订立多个保理合同,致使多个保理人主张权利的,已登记的先于未登记的受偿;均已登记的,按照登记顺序的先后受偿;均为登记的,由最先到达应收账款债务人的转让通知中载明的保理人受偿;既未登记也未通知的,按照应收账款比例清偿。

解读:明确保理债权的登记效力及其受偿原则。建议在发行供应链ABS时需要注意尽快完成底层入池保理债权的转让变更登记,以在底层保理债权资产未来发生纠纷时更有利于主张专项计划的权益

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原标题: 【原创】民法典对ABS业务的几个影响

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