最高院：无合同关系的违法分包人也应在欠付工程款范围内承担责任

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（已失效）

第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。  

实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（已失效）

第二十四条 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

关于在多层违法分包或转包情况下能否突破合同相对性，实际施工人能否要求中间环节的参与主体承担连带责任的问题在实务中争议不断。各省高院自行出台的相关指导意见亦说法不一，各持己见。

但单从解释论角度出发，作者认为相关建设工程合同纠纷司法解释无论哪一版均不能通过文意解释来得出没有合同关系的违法转包人、分包人应当承担连带责任的意思。在《最高院对十二届全国人大四次会议第9594号建议的答复》中，最高院强调“要准确理解、限缩适用《解释》第二十六条第二款规定，为此，通过在专业审判工作会议上领导讲话、发布指导性案例、撰写理论文章、答新闻记者问等形式反复阐明司法解释该条本意，指导地方法院审理好此类案件。特别是，2011年最高人民法院民事审判工作会议纪要规定，对实际施工人向与其没有合同关系的转包人、分包人、总承包人、发包人提起的诉讼，要严格按照法律、司法解释的规定进行审查，不能随意扩大建设工程施工合同司法解释第二十六条第二款规定的适用范围，并且要严格根据相关司法解释规定明确发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。2015年第八次全国法院民事商事审判工作会议上，再次强调，要根据《解释》第二十六条第一款规定严守合同相对性原则，不能随意扩大该条第二款规定的适用范围，只有在欠付劳务分包工程款导致无法支付劳务分包关系中农民工工资时，才可以要求发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，不能随意扩大发包人责任范围。”上文可知，最高院原则上不支持发包人之外的违法分包、转包人直接承担连带责任的。在2019年《建设工程合同纠纷司法解释》（二）出台后，最高院在其《理解与适用》一书中也仅是表明在查明发包人在全部支付工程款的前提下才允许要求分包过程中的没有签订合同的承包人在未支付工程款的范围内承担责任。

综合上述意见，笔者认为除在“查明发包人在全部支付工程款”的特殊情况外，实际施工人不能突破合同相对性直接要求没有签订合同的承包人、违法分包人承担连带责任，对合同相对性的突破不能无限制的扩大。本案判决的确有待斟酌。一孔之见，仅供参考。