最高法:股东抽逃出资,如何合法解除其股东资格?实体和程序解析

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2022-07-17 01:29 7841 0 0
需严格满足公司法相关的实体和程序条件。如存在实体认定抽逃出资依据不足、解除程序存在瑕疵,则可能无法达到目的。公司法司法解释三17条规定了解除股东资格问题,抽逃出资的股东经公司催告返还出资,合理期间内仍未返还出资,公司可通过股东会决议的形式,解除其股东资格。

作者:乔谦律师

【裁判要旨】

如何合法地对抽逃出资的股东除名?需严格满足公司法相关的实体和程序条件。如存在实体认定抽逃出资依据不足、解除程序存在瑕疵,则可能无法达到目的。

一、关于抽逃出资的实体认定问题。

公司法司法解释三第12条列举规定了抽逃出资的几种形式,虚增利润分配、虚构债权债务转出出资、利用关联交易转出出资、其他未经法定程序抽回出资。

二、关于解除抽逃出资的股东资格的程序问题。

公司法司法解释三17条规定了解除股东资格问题,抽逃出资的股东经公司催告返还出资,合理期间内仍未返还出资,公司可通过股东会决议的形式,解除其股东资格。

三、关于股东会决议解除股东资格的表决比例计算问题。

公司法规定了需经过有表决权的三分之二以上的股东通过方为有效。其中,首先应当排除拟被解除股东资格的股东表决权。其次,其他尚未被解除股东资格的股东仍应计算相应表决比例,否则,一旦被认定非法排除表决权,股东会决议就存在被认定不成立的风险。

【最高人民法院再审改判案例】

(2018)最高法民再328号张某公司决议纠纷案

【简要案情】

一、200813日,凯发公司股东会决议增资,注册资本从6500万增资至10000万,增加的3500万由新增股东张某出资,并修改公司章程;

二、200814日,会计师事务所出具验资报告,显示新增注册资本3500万由张某缴纳至公司账户;200817日,凯发公司向建国公司转出1700万,向福日公司转出1800万,二公司分别出具收据;

三、2010630日,凯发公司分别向建国公司和福日公司出具收据,金额为1700万和1800万,但无证据证实实际收到该款项;

四、201455日,凯发公司股东会决议解除张某和李某股东资格,但因张某签字不真实,被法院认定决议无效;

五、20151028日,凯发公司向张某发送《催告返还抽逃出资函》,催告张某返还抽逃的出资3500万及利息。并随后在山东法制报等报刊公告、以手机短信和邮政快递方式送达以上内容;

六、2015116日,凯发公司董事会决议于20151127日召开临时股东会,议题为解除张某股东资格、解除李某股东资格、解除后公司增资或减资事项。随后以手机短信、邮政快递、登报等形式向张某送达;

七、20151127日,凯发公司召开股东会,张某、李某未参会,其余股东参会,参会股东的持股比例为30%会议决议:经参会具有三分之二以上表决权的股东通过,解除张某股东资格等;

原被告主体及诉求】

原告:股东臧某;被告:股东张某;

诉求:请求确认20151127日凯发公司股东会决议中关于解除张某股东资格的决议有效;

【争议焦点】

案涉股东会决议效力如何:1.解除张某股东资格是否符合公司法解释三17条的规定?2.案涉股东会决议是否符合公司法及公司章程的规定?

【裁判结果】

一审青岛中院判决确认解除张某股东资格的股东会决议有效;二审山东高院维持;再审最高法院撤销二审一审判决,驳回诉讼请求;

【最高人民法院裁判观点】

一、程序上,关于解除张某股东资格是否符合公司法解释三第17条规定的问题。

公司法解释三第17条规定,通过股东会决议的形式解除股东资格,需要符合以下条件:一是股东未履行出资义务或抽逃全部出资;二是经公司催告缴纳或返还,合理期间内未缴纳或返还出资;

1.关于张某是否抽逃全部出资问题。张某在出资后三日就将相应金额的款项全部转出,双方对此事实无异议。尽管公司账簿记载为应收款,但根据合同法规定,除自然人借款外一般应当签订书面借款合同,约定还款期限及利息,张某不能提交书面借款合同,并且在长达十几年未归还款项,也没有关于利息的约定,亦没有公司董事会或股东会对该笔大额款项出借的决议文件,综上,对张某主张系借款的理由不予支持。张某在验资后将全部出资款转出,符合公司法解释三12条第四项其他未经法定程序将出资抽回的行为,认定为抽逃全部出资,并无不当。

2.关于是否依法催告的问题。

本案并无张某已签收催告文件的直接证据,但结合张某此前曾起诉撤销相同内容的股东会决议的事实,张某对催告返还出资否则除名的事实是知情的,法院认定催告合法。

二、程序上,解除股东资格的股东会决议还需符合公司法及章程的规定

1.该类决议应当经有表决权的三分之二以上通过方为有效,涉及到被除名股东是否享有表决权的问题。

本院认为,被除名股东不享有表决权。一方面,股权来自出资,被除名股东未履行出资义务或抽逃全部出资,自然不享有股权,也不具有表决权;另一方面,除名系形成权,符合一定条件的,公司单方面享有解除股东资格的权利,如认为被除名股东仍享有表决权,则可能无法实现除名。

2.本案存在股东会决议未达到法定表决权比例的问题。

张某持股35%解除张某股东资格时,需经过其余65%持股比例的股东参会表决。其中,李某占股35%尚未被解除股东资格,具有表决权。但李某未出席股东会,未行使表决权,仅有其余占股30%的股东表决通过,未达到法定表决权比例,不符合公司法的规定,股东会决议不成立。

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原标题: 最高法:股东抽逃出资,如何合法解除其股东资格?实体和程序解析

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    刘韬律师,现为河南乾元昭义律师事务所律师。华北水利水电大学法学学士,中国政法大学在职研究生,美国注册管理会计师(CMA)、基金从业资格、上市公司独立董事资格。对法律具有较深领悟与把握。专业领域:公司法、合同法、物权法、担保法、证券投资基金法、不良资产处置、私募基金管理人设立及登记备案法律业务、不良资产挂牌交易等。 刘韬律师自2010年至今,先后为河南新民生集团、中国工商银行河南省分行、平顶山银行郑州分行、河南投资集团有限公司、郑州高新产业投资基金有限公司、光大郑州国投新产业投资基金合伙企业(有限合伙)、光大徳尚投资管理(深圳)有限公司、河南中智国裕基金管理有限公司、 兰考县城市建设投资发展有限公司、郑东新区富生小额贷款公司等企事业单位提供法律服务,为郑州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板挂牌、定向发行股票、股权并购等提供法律服务。 为郑州信大智慧产业创新创业发展基金、郑州市科技发展投资基金、郑州泽赋北斗产业发展投资基金、河南农投华晶先进制造产业投资基金、河南高创正禾高新科技成果转化投资基金、河南省国控互联网产业创业投资基金设立提供法律服务。办理过担保公司、小额贷款公司、村镇银行、私募股权投资基金的设立、法律文书、交易结构设计,不良资产处置及诉讼等业务。 近两年主要从事私募基金管理人及私募基金业务、不良资产处置及诉讼,公司股份制改造、新三板挂牌及股票发行、股权并购项目法律尽职调查、法律评估及法律路径策划工作。 专业领域:企事业单位法律顾问、金融机构债权债务纠纷、并购法律业务、私募基金管理人设立登记及基金备案法律业务、新三板法律业务、民商事经济纠纷等。

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