房地产项目中的股权代持问题

房地产项目在股权合作中，经常会设计股权代持的问题，然而对于该行为往往存在较大的风险

尤其是在股权收购中，如果在法律尽调环节发现标的公司股权存在代持问题，那么需要额外的关注，甚至会被视为股权瑕疵

“股权代持”行为，是一个典型的隐名投资行为

我们国家新公司法已经不承认隐名股东身份，只有登记在股东名册上的履行了实际出资义务的投资人才是股东，而工商登记上的股东名册则具有更高的证明效力

现阶段我国相关法律中还未对“股权代持”进行限定，因此，关于“股权代持”的理论探索和事务操作还处于初级的阶段

本篇文章将系统阐述股权代持中的风险，希望对大家在项目实操中能够有所帮助

股权代持是指公司实际股东或者出资人由于某种原因或出于某种考虑不便将自己的名字显示在公司工商登记资料中

而是以其他人或组织的名义作为股东办理公司注册及工商登记

此时，实际出自股东为“隐名股东”，而工商登记的股东为“代持股人”或者“显名股东”

代持股份出现的原因主要有两个：

一是真实投资人不便于公开自己的身份，比如国家机关工作人员或者与公司有关联交易特殊关系的人员

二是实际出资人不符合国家法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等

对于房地产项目而言，股权代持往往出现在以下两个方面：（1）复杂的融资结构，由于出资方正常股转受限问题，大多数金融机构会选择股权代持的方式；（2）政府对于股转限制，其中一方股东会为另一方股东代持项目公司股权

虽然股权代持问题存在较大的法律风险，但是如果做好法律风险防范，这种方式还是可行的

而且法律层面也是有所规定，这类情况如果没有违反法律行政法规的效力性强制规定等，委托持股是有效的

以下是实操层面经常会遇到的一些股权代持风险

风险一：

股东地位不被认可，由于公司股东以工商登记为准，那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障碍

风险二：

代持股人恶意损害实际股东的权利，比如擅自出让股权或者滥用表决权

风险三：

由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份

一、股权质押担保

在办理股权代持的同时，可以办理股权质押担保，将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让

二、签订代持股协议约定高额违约责任

在设立代持股时，双方签订明确的代持股协议，对代持股人损害实际出资人的情况应当明确约定违约责任

三、明确股东权利的行使方式

代持股人是名义的股东，那么股东权利也只能以他的名义来行使

因此，实际出资人要控制公司，必须约定好股东权利行使方式，比如表决权、分红权、增资优先权等

必须通过实际出资人同意，代持股人必须按照实际出资人的意愿行使股东权利等

四、公司章程中适当限制代持股人的权利

公司设立协议和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，应当在设立协议中予以明确，同时在公司章程中对于代持股的权利行使给予特殊约定