齐精智 
专注企业债务纾困与价值重组的实战笔记・服务银行、AMC、政府平台及民营企业・涅槃贷 3.0 开创践行者・以 “铁算盘、铁账本、铁规章” 重塑信用。
作者：齐精智律师
来源：齐精智律师
《担保法》及其司法解释明确规定了：债务人借新还旧保证人免责，但《民法典》却没有作出明文规定。齐精智律师提示《民法典》项下债务人“借新还旧”，保证人一样可以免除担保责任。
本文不惴浅陋，分析如下：
一、债务人“借新还旧”保证人免责的法律规定，从“有”到“无”的历史沿革。
1、《担保法》司法解释规定了债务人借新还旧保证人免责。
（1）《担保法》第三十条：有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：(一)主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的;(二)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。
（2）最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十九条规定：主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。
新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。
第四十条：主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的，按照担保法第三十条的规定处理。
第四十一条：债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。
2、《民法典》没有直接规定债务人借新还旧保证人免责。
二、《民法典》项下债务人借新还旧保证人依然可以免除担保责任。
1、依据《民法典》第154条的规定， “借新还旧”无效。
《担保法》第三十条：有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：(一)主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的;
《民法典》第154条规定：行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。
《担保法》仅仅规定双方恶意串通，保证人不承担保证责任，但未规定法律理由。《民法典》明确为民事法律行为无效。
2、债权人欺诈保证人的，保证人可以撤销保证。
《民法典》第一百四十八条规定：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
在保证合同中，债权人作为合同一方主体对保证人实施欺诈，使保证人误以为是在为正常贷款提供保证担保，而不是已经无法偿还旧贷的新贷提供担保，违背保证人的真实意思，保证人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
3、主合同的债务人欺诈保证人的，债权人知情的，保证人可以撤销保证。
《民法典》第一百四十九条规定：第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
在保证合同中，债务人作为保证合同外主体对保证人实施欺诈，使保证人误以为是在为正常贷款提供保证担保，而不是已经无法偿还旧贷的新贷提供担保，违背保证人的真实意思，债权人对债务人欺诈保证人是知情的，保证人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
综上，《民法典》项下债务人“借新还旧”，保证人一样可以免除担保责任。
注：文章为作者独立观点，不代表资产界立场。
题图来自 Pexels，基于 CC0 协议
本文由“齐精智”投稿资产界，并经资产界编辑发布。版权归原作者所有，未经授权，请勿转载，谢谢！
